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第896章 当代物权法百科全书小辞典初稿871-2

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行政规章。这是一座巨大的精神宝库,其中有许多法律是每个公民的必修法。光学普通物权法、担保物权法是不够用的,必须要学习一些制度物权法。

    第二,认真理解有权占有与无权占有的性质与内容。

    有权占有与无权占有,是占有性质、占有关系、占有形式、占有效力、占有权利与义务的基础知识。对占有合法性的推定,首先要系统地掌握这些基础知识。

    有权占有,是最重要的一种占有形态,与无权占有相对。指当事人基于合同关系或者人事关系、法律关系或者法锁关系、物权关系、信托关系与对世关系,对于标的物具有某种等级的管领力、控制力、支配力、排他力、包容力和延续力的法律要件与事实要件的有权占有与善意占有。

    无权占有,是一种另类占有形态,与有权占有相对,包括善意占有与恶意占有。指当事人基于合同关系或者人事关系、法律关系或者法锁关系、物权关系、信托关系与对世关系,对于标的物不具备某种等级的管领力、控制力、支配力、排他力、包容力和延续力的法律要件与事实要件的零权占有。

    无权占有常常与无权使用、无权收益、无权处分联系在一起的,所联系到的权能越多,违法犯罪的概率就越大。每种法律重点限制或者禁止、打击无权占有行为。

    第三,正确理解合同关系和法律适用性问题。

    本条款规定,基于合同关系等的占有,有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等,按照合同约定;合同没有约定或者约定不明确的,依照有关法律规定。是指一般情势下是这么推定或者确定的,如果遇到特殊情势可能要多动脑筋了。

    民事主体是行动自由的主体,倘若当事人没有合同约定或者约定不明确的,并且没有法律规定的情形,这该怎么办?这应当由习惯法、道德法或者逻辑法来加以补充推定。作为法律不可能事无巨细地样样对占有作出规定,作为民事主体不可能对于每种占有行为都来个书面合同,那么,当地人的交易习惯、风俗习惯等可以弥补法律缺口和合同缺口。

    譬如,老百姓到农贸市场购买蔬菜食物,要签订合同、要收据或者发票吗?法律对此要作出明确规定吗?法律没有必要并且无法对此作出规定,老百姓认为向档主要收据或者发票是多此一举。按照交易习惯、风俗习惯等习惯法,仍然可以推定双方的交易行为是有效的。

    又如,村民之间屋宇相邻,彼此熟悉,借用个什么东西根本不用签合同、打借条,他们的交易习惯、风俗习惯历来如此。至于有借不还、恶意占有是个道德问题,需要由道德法规范与调整。

    第四,多视角和多元化推定是更好的方法。

    总的来说,制度物权法对于占有关系人及其客体的责任推定,是多元化和多边化推定的,或者是模式化与强制化推定的,大多数可以按照法律规定对号入座,也无所谓讨价还价的余地。普通物权法或者担保物权法进行占有合法性的推定,大多数为单边化推定,就是推定一方合法、另一方不合法,也有推定双方都不合法的。

    如合同的双方沆瀣一气,利用虚假合同、显失公平合同、以权谋私合同等非法合同,肆意侵害国家的、集体的、单位的或者他人利益的占有权、占有关系等,合同的双方都是不合法的。

    多视角和多元化推定或许是更好的方法,占有性质的推定往往沿用一种方法难以凑效。

    对于占有合法性的主要推定方法,应当是由表及里、由浅入深、由此及彼、由近及远,由本法推广至相邻法,由本物权法系推广至相邻物权法系,由相邻物权法系推广至远邻物权法系。

    应当注意,普通物权法或者担保物权法不是清一色的本物权法系。在某些特殊的占有关系上,融入了制度物权法的内容,特别是房地产类不动产占有关系,大概有200多部法律涉及到这方面,真是不简单的法律关系。知识产权法、金融市场法和多种登记法也很不一般,专业性也很强,不止是担保物权法权利质权与它们关系大,普通物权法中也会经常涉及到的。

    又如,法律规定对于不动产、知识产权、某些票据权等,其占有关系受制于时间关系或者空间关系,也会影响到每个当事人占有关系的法律效力。普通物权法、担保物权法和制度物权法都涉及到这方面的问题,应当引起注意。

    物权法第56条、第63条第1款、物权法第66条,分别明确规定了国家、集体、私人等权利人“防侵占”等方面的特别措施。这是“多视角和多元化推定”的重要项目之一。

    第五,正向推定与反向推定两手并用。

    实践中,正向推定与反向推定是两手并用的,或者还有中性的推定。或者说要运用系统论辩证法来进行认真推定的。民商法中所谓“法无明文规定不禁止”只是相对真理,不是绝对真理。

    譬如,某个吸毒人员占有并吸食新型毒品,而目前法律没有明文规定那是毒品,但事实上确实是精神类麻醉类毒品,那么可能就要进行反向推定了。

    刑法上所谓“疑罪从无”,推定某人没有罪证,不等于没有犯罪嫌疑,现在虽然不能马上判处其刑罚,但拘留是必要的,拘留期间国家并无所谓国家赔偿的责任。这是中性的推定。

    另类反向推定方式,是对于某个拥有大量毒品的犯罪嫌疑人,在一时半会儿找不到证人时,也可以推定为毒品走私分子。现在,毒品走私案情更加复杂,毒品走私分子反侦察手段层出不穷,倘若机械地到现场抓获毒品走私分子、破获毒品走私案,会浪费很多的人力物力和时间,对于侦察人员的生命安全也无保障之虞。采取另类反向推定方式,益处多多。

    三、一般方法

    对于占有合法性的推定,应当区分动产与不动产的不同物质特性而作物权化调整。

    第一,对于动产占有实行包容性推定。

    没有相反证据的条件下,占有人对占有物上行使的权利,推定为其合法享有。有合同约定的,按照合同约定;合同没有约定或者约定不明确的,依照有关法律规定,或者依照包容性原则来推定。这是普通物权法的一般的推定方法,即对于动产占有实行包容性推定方法。

    第二,对于不动产占有实行区别性推定或者确定。

    1、采信式的推定

    对于需要登记才能进行物权变动的不动产而言,他们的物权变动采登记生效主义,更具公信力和权威性,不采推定法,而采确定法。但是,对于附带违约责任之类的信托责任,仍然需依合同关系而判断。在不动产进行登记前,应当保护占有人的合法权益。

    譬如,当事人已经订立房屋买卖合同,并将房屋交付买受人居住,因故没有办理房屋所有权转移登记手续,买受人请求出卖人转移房屋所有权登记的请求权具有物权属性,受法律保护。

    2、善意占有的推定

    由登记对抗主义产生的善意占有人,民法意义上承认其占有形式有效。公法意义上,基本上不采纳善意占有的概念,只承认有权占有与无权占有的概念。

    对于物权变动采登记对抗主义的,需依合同关系而确认占有关系。没有相反证据的条件下,占有人对占有物上行使的权利,推定为其合法享有。有合同约定的,按照合同约定;合同没有约定或者约定不明确的,依照有关法律规定,或者依照包容性原则来推定。这是普通物权法的一般的推定方法,即对于不动产占有实行区别性推定或者确定方法。

    对于动产、不动产占有合法性的确定与推定,可延及使用、收益的合法性的确定与推定,但要实地区分功利性与非功利性的物权性质。

    其中,关于土地类不动产的权利取向,绝大部分是由特别法、专门法来规定的,并且相当的复杂,物权法的效力不及这些法律的效力。总体上,特别法的效力高于普通法的效力,成文法的效力高于习惯法的效力,法律关系的效力高于合同关系的效力,合同关系的效力高于非合同关系的效力。

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